Aqui está uma visão geral dos principais problemas jurídicos e práticos frequentemente encontrados por investidores estrangeiros na Tailândia.
Além de formas de minimizar ou evitar esses riscos.
Nesta era pós-Covid, o investimento estrangeiro direto (IED) na Tailândia está em ascensão, com influxos de IED e aplicações de promoção de investimentos em 36 % ano a ano (cerca de US$ 13 bilhões).
Como resultado, o produto interno bruto (PIB) da Tailândia deverá aumentar de 2,6 % em 2022 para 3,7 % em 2023.
De acordo com o governo tailandês, as principais fontes de investimento estrangeiro na Tailândia no ano passado foram Japão, Cingapura, Estados Unidos, Taiwan, Hong Kong e China.
O Investment Board constatou que os setores de eletrônicos, veículos e carros elétricos e digital apresentaram as maiores taxas de crescimento em 2022.
Muitos fatores tornam a Tailândia um local atraente para investimentos estrangeiros, incluindo :
- Sua localização geográfica no Sudeste Asiático
- Uma força de trabalho qualificada
- Incentivos do Conselho de Investimentos
- A introdução de vistos de residência de longo prazo para estrangeiros
Veja : Por que a Tailândia é um paraíso para aposentados, expatriados e investidores?
Em novembro de 2022, a Escritório da Diretoria de Investimentos (BOI) introduziu outros incentivos para promover o investimento, como isenções fiscais, novas categorias de setores e zonas especiais de investimento.
Com base nessas tendências financeiras positivas e no incentivo do governo, as coisas parecem boas para os investidores estrangeiros e para os investimentos na Tailândia.
Entretanto, com o aumento do investimento, aumentam os riscos e o potencial de problemas e disputas.
O que você precisa saber para evitar problemas:
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1. Licenciamento, estrutura da empresa e questões contratuais
Produtores de arroz na Tailândia. Foto: UNDP
De acordo com a legislação tailandesa, as empresas estrangeiras que desejam investir na Tailândia devem estar em conformidade com o Foreign Business Act B.E. 2542 (1999) (FBA), que identifica três categorias de empresas cujo acesso é restrito a investidores estrangeiros.
A tabela a seguir fornece uma breve explicação dessas três categorias e exemplos de empresas pertencentes a cada categoria:
As três categorias de empresas cujo acesso é restrito a investidores estrangeiros.
Portanto, para realizar negócios na Tailândia, os investidores estrangeiros devem obter um dos seguintes documentos:
- Uma licença comercial estrangeira (FBL); ou
- Um Certificado de Negócios Estrangeiros (FBC) para as atividades promovidas, emitido pelo Escritório do Conselho de Investimentos (BOI); ou
- Um FBC para atividades aprovadas, emitido pela Industrial Estate Authority of Thailand (IEAT); ou
- Um FBC de acordo com um tratado internacional, como o Tratado de Amizade e Relações Econômicas entre os Estados Unidos e a Tailândia (1996).
Além das restrições acima, os estrangeiros não podem ser proprietários de terras na Tailândia, a menos que se beneficiem de determinadas exceções (por exemplo, se tiverem obtido promoção de investimentos por meio do BOI).
Devido a essas restrições, é comum que os investidores estrangeiros que desejam fazer negócios na Tailândia estabeleçam uma joint venture, geralmente na forma de uma empresa limitada tailandesa, com uma empresa tailandesa ou cidadãos tailandeses.
Ao estabelecer uma JV com uma empresa tailandesa, os investidores estrangeiros devem levar em conta vários fatores para evitar possíveis problemas futuros:
Contratos
Como os investidores estrangeiros geralmente são acionistas minoritários em uma joint venture, eles devem garantir que as disposições contratuais protejam seus direitos.
Por exemplo, as disposições relacionadas à tomada de decisões (como o quórum necessário para as reuniões de acionistas ou do conselho, o número de assentos no conselho e os direitos de veto) e à operação da empresa devem ser cuidadosamente redigidas para garantir que os investidores estrangeiros possam manter um papel na gestão e na operação da joint venture.
Além disso, é importante ter uma visão de futuro, prevendo cenários futuros de resolução de disputas, prestando atenção especial às cláusulas de bloqueio, rescisão e resolução de disputas.
Cláusulas relacionadas à lei aplicável e à solução de controvérsias
Essas cláusulas precisam ser redigidas com cuidado especial.
A lei aplicável especificada no contrato determinará a estrutura jurídica que se aplica ao contrato, abrangendo os direitos e as obrigações das partes.
Por exemplo, as disposições relativas a restrições sobre a transferência de ações ou reuniões de acionistas e diretores serão regidas pela lei aplicável.
Além disso, o investidor estrangeiro deve avaliar cuidadosamente se a lei aplicável escolhida protege adequadamente os interesses dos acionistas minoritários.
Em segundo lugar, a cláusula de resolução de disputas estabelece o mecanismo para a resolução de quaisquer disputas que possam surgir.
É essencial que os investidores estrangeiros avaliem cuidadosamente qual mecanismo de resolução de disputas (como litígio ou arbitragem internacional) atenderá efetivamente a seus interesses no caso de uma disputa.
A consistência entre a cláusula da lei aplicável e a cláusula de resolução de disputas deve ser levada em consideração para evitar processos judiciais demorados e onerosos.
Cláusulas mal redigidas nessas áreas podem, inadvertidamente, levar a disputas caras e demoradas.
Artigos de associação (AoA)
De acordo com o Código Civil e Comercial tailandês, as atividades de uma empresa devem estar em conformidade com as disposições de seu contrato social.
Portanto, é essencial examinar cuidadosamente todas as cláusulas do contrato de joint venture e alinhá-las com o contrato social para evitar discrepâncias e complicações futuras.
Uso de indicados
A lei tailandesa proíbe estritamente o uso de nomeados tailandeses para deter interesses em nome de investidores estrangeiros.
Considerações fiscais
A criação de uma joint venture na Tailândia envolve várias considerações tributárias, incluindo registro de IVA, imposto retido na fonte, imposto comercial específico e imposto de renda corporativo.
Além disso, é essencial levar em conta os incentivos fiscais oferecidos pelo BOI.
2. Questões trabalhistas
Restaurante às margens do rio Chao Praya em Bangkok.
A Tailândia é geralmente conhecida por sua postura favorável aos funcionários.
Frequentemente, há disputas entre funcionários e empregadores sobre demissão (demissão sem justa causa), demissões forçadas e cortes salariais.
Quando um investidor estrangeiro estabelece uma joint venture com uma empresa ou indivíduo tailandês, ele deve estar ciente das seguintes leis trabalhistas tailandesas para evitar problemas futuros com os funcionários:
Redundância
De acordo com a legislação trabalhista tailandesa, os empregadores têm o poder de demitir funcionários com ou sem justa causa, embora, na prática, seja difícil demitir funcionários com justa causa, a menos que haja provas substanciais e um bom motivo.
A lei especifica que o empregador pode rescindir o contrato de trabalho sem indenização se o funcionário "desobedecer deliberadamente" ou "negligenciar habitualmente" suas obrigações, ou se for considerado "culpado de falta grave" que justifique a demissão por justa causa.
Mesmo que haja motivos válidos para a demissão, a lei exige que o empregador declare claramente os motivos invocados na carta de demissão e não os modifique ou acrescente outros em uma etapa posterior.
Há uma distinção prática importante entre demissões "com causa" e "sem causa", pois o valor devido ao funcionário em caso de demissão é diferente.
Em caso de demissão sem justa causa, o empregador é obrigado a pagar salários não pagos, indenização por aviso prévio, indenização por redundância, férias anuais não utilizadas e todas as outras indenizações previstas no contrato de trabalho.
Se a demissão for "por justa causa", o empregador teoricamente não é obrigado a pagar indenização em lugar de aviso prévio ou redundância.
Entretanto, os empregadores devem ser cuidadosos ao demitir um funcionário por justa causa, para evitar a possibilidade de uma reclamação por "demissão injusta".
Na prática, não é incomum que funcionários demitidos na Tailândia apresentem reclamações por "demissão injusta", mesmo nos casos em que não há motivo para a demissão, especialmente se os pagamentos legais não tiverem sido feitos integralmente.
Para evitar longos processos perante os tribunais trabalhistas tailandeses, os empregadores devem, dependendo das circunstâncias, buscar orientação jurídica desde o início e considerar a possibilidade de mediação ou acordo com o funcionário.
Alterações nos termos do contrato
De acordo com a legislação trabalhista tailandesa, os empregadores são proibidos de fazer alterações nos termos e condições de emprego que sejam menos favoráveis aos funcionários sem o consentimento deles.
Isso inclui disposições relacionadas a horas de trabalho, salários, proteção social, férias anuais, condições de trabalho e local de trabalho.
Idioma do contrato
Embora a legislação trabalhista tailandesa não exija um contrato de trabalho por escrito (para contratos de prazo indeterminado) ou o uso do idioma tailandês para o contrato, é aconselhável, na prática, ter um acordo por escrito.
Se o funcionário for tailandês e não compreender totalmente o inglês, é aconselhável redigir o contrato em tailandês (ou em um idioma duplo, inglês e tailandês).
Isso minimiza o risco de mal-entendidos sobre os termos do contrato de trabalho e possíveis disputas no futuro.
Trabalho remoto
A Tailândia introduziu recentemente o "Work from Home Bill", que altera sua lei trabalhista para estabelecer uma estrutura para acordos de trabalho remoto para empregadores e empregados.
Os empregadores e os funcionários agora podem concordar por escrito que os funcionários trabalharão fora do escritório usando tecnologia da informação, e os funcionários remotos devem ser tratados da mesma forma que aqueles que trabalham "pessoalmente".
Além disso, os empregadores devem providenciar vistos e permissões de trabalho para todos os funcionários estrangeiros.
Para solicitar autorizações de trabalho para funcionários estrangeiros, a empresa deve atender às seguintes condições:
- Capital registrado de pelo menos 2 milhões de baht por permissão de trabalho;
- Manter uma proporção de 4 funcionários tailandeses para 1 funcionário estrangeiro;
- Comprovante de capital de investimento de pelo menos 3 milhões de baht para a empresa (se a empresa não estiver registrada na Tailândia).
As isenções são fornecidas para empresas estrangeiras com a licença BOI exigida ou para funcionários estrangeiros cobertos por isenções específicas, como diplomatas, pessoas que realizam atividades comerciais temporárias na Tailândia ou portadores de um Smart Visa.
3. Questões de conformidade
De acordo com uma pesquisa realizada pela PricewaterhouseCoopers (PwC), cerca de uma em cada quatro empresas tailandesas foi vítima de fraude, corrupção e outros crimes econômicos/financeiros em 2022.
De forma alarmante, a pesquisa também revelou que apenas 37 % das empresas tailandesas têm funções de gerenciamento de risco e conformidade para lidar com riscos de fraude, o que está abaixo dos padrões globais.
Os principais tipos de fraude enfrentados pelas empresas tailandesas são o crime cibernético, a fraude em aquisições e a apropriação indébita de ativos.
As empresas estrangeiras que firmam acordos de joint venture com suas contrapartes tailandesas enfrentam problemas semelhantes.
Os investidores estrangeiros frequentemente se deparam com problemas como a divulgação de informações confidenciais ou segredos comerciais para os concorrentes, a apropriação indevida de pequenos valores e o desvio de fundos da empresa pelos funcionários, bem como a corrupção de funcionários públicos.
Esses problemas geralmente são revelados por meio de procedimentos de reclamações, análises de documentos, relatórios internos ou linhas diretas de denúncia.
No entanto, a falta de funções adequadas de gerenciamento de risco e conformidade em muitas empresas tailandesas significa que os casos reais de fraude podem ser ainda mais numerosos do que o relatado.
Para os investidores estrangeiros, especialmente as grandes empresas multinacionais, esses problemas na joint venture tailandesa podem ter consequências graves para os negócios e a reputação.
Para limitar o risco de fraude, é altamente recomendável que os investidores estrangeiros garantam que a JV tailandesa tenha procedimentos e diretrizes rigorosos de relatório e conformidade em vigor.
Essas medidas permitirão que quaisquer problemas sejam evitados e resolvidos rapidamente.
É essencial comunicar esses procedimentos claramente aos gerentes e funcionários, organizando sessões de treinamento regulares em tailandês.
Além disso, a empresa deve estabelecer canais de denúncia acessíveis e linhas diretas de denúncia para os funcionários.
Além disso, a Comissão Nacional Anticorrupção (NACC) da Tailândia publicou diretrizes para que as empresas implementem medidas de controle interno adequadas para evitar a corrupção por parte da empresa e de seus funcionários.
Embora a existência de um programa de conformidade abrangente não exima uma empresa de responsabilidade em caso de corrupção, ela pode ser considerada um fator atenuante pelos tribunais se uma pessoa associada à empresa estiver envolvida em um caso de corrupção.
Depois que uma denúncia é feita de acordo com os procedimentos estabelecidos pela empresa, é essencial que a empresa responda de forma rápida e transparente à preocupação expressa.
Para garantir um processo eficaz e eficiente, é aconselhável que a empresa coloque em prática um plano de investigação interna bem definido.
Esse plano deve abranger incidentes menores e maiores de fraude ou não conformidade, especificando os investigadores designados, o escopo da investigação, os estágios do procedimento, o cronograma estimado e as circunstâncias que exigem a contratação de assessoria jurídica externa.
Se um suborno for descoberto no final da investigação, as consequências para a empresa variarão dependendo do destinatário do suborno.
A lei tailandesa define suborno como o crime de dar, ou prometer dar, qualquer propriedade ou vantagem a um funcionário público para induzi-lo a cumprir, não cumprir ou atrasar o cumprimento de seu dever.
Em 2015, a lei anticorrupção foi alterada para incluir funcionários públicos estrangeiros e funcionários públicos de organizações públicas internacionais.
As penalidades por suborno na Tailândia dependem da natureza do suborno e das leis específicas que regem a autoridade competente envolvida no incidente de suborno.
Os investidores estrangeiros também devem ter em mente que determinados atos, como conluio em licitações para apresentação de propostas a órgãos públicos, são crimes na Tailândia.
Conclusão
A Tailândia oferece muitas oportunidades de investimento promissoras e o futuro parece brilhante para o país.
No entanto, é essencial que os investidores estrangeiros estejam cientes dos problemas comuns que surgem ao fazer negócios na Tailândia, especialmente ao investir por meio de uma joint venture tailandesa, conforme discutido acima.
A avaliação minuciosa e a abordagem proativa dessas questões com antecedência ajudarão a garantir que os objetivos de investimento da Tailândia sejam alcançados.
Veja também :
Viver na Tailândia: o bom e o ruim
Arquivo produzido por Emi Rowse, Thanyaluck Thongrompo, Sirapat Chaisarnseri, Joshua Woojung Yang, Kudun & Partners para a Posto de Banguecoque
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